Защитник наряду с адвокатом по уголовному делу

Для участия в уголовном процессе других защитников наряду с адвокатом (а это могут быть близкие родственники и другие лица) обвиняемый должен ходатайствовать перед судом. Такая возможность участия в защите предусмотрена частью 2 статьи 49 УПК РФ.

Однако, на разных стадиях судебного разбирательства (первая инстанция, апелляционная, кассационная, надзорная инстанции) и тем более, на стадии исполнения приговора у защитника наряду с адвокатом могут возникнуть проблемы его допуска к обвиняемому (осужденному) для предоставления ему юридической помощи.

Критерии допуска лица в качестве защитника по уголовному делу

Конституцией РФ каждому гражданину гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В соответствии с ч. 1 ст. 49 УПК РФ защитником является лицо, осуществляющее в установленном УПК РФ порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу.

Частью 2 статьи 49 УПК РФ предусмотрено, что по определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. А при производстве у мирового судьи указанные лица допускаются вместо адвоката.

Статья 49 УПК РФ. По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката.

Защиту обвиняемого на стадии предварительного расследования уголовного дела вправе осуществлять только адвокат. Защитник наряду с адвокатом может участвовать в защите только в судебной части уголовного судопроизводства.

Круг близких родственников обвиняемого, участие которых при рассмотрении уголовных дел возможно в качестве защитника наряду с адвокатом, определен статьей 5 УПК РФ. Понятие «иное лицо», упомянутое в ст. 49 УПК РФ закон не дает.

Статья 5 УПК РФ. Близкие родственники — супруг, супруга, родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и родные сестры, дедушка, бабушка, внуки.

Кроме ходатайства подсудимого об участии в судебном рассмотрении уголовного дела защитника, не являющего адвокатом, необходимо соблюдение еще одного условия, которое прямо не предусмотрено законодательством, однако содержится в разъяснениях Верховного суда РФ. Согласно Постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 30.06.2015 N 29 «О практике применения судами законодательства, обеспечивающего право на защиту в уголовном судопроизводстве» потенциальны защитник должен быть объективно способен оказать обвиняемому юридическую помощь.

При этом уголовно-процессуальный закон не требует, чтобы указанные лица обязательно имели юридическое образование или опыт работы юристом, но суд всегда изучает факт того, разобрались ли они в правовой стороне уголовного дела с учетом его характера и особенностей обвинения, согласны ли на участие в судебном процессе и имеют возможность осуществлять защиту обвиняемого, и оказывать ему реальную юридическую помощь.

Пункт 11 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 30.06.2015 N 29 «О практике применения судами законодательства, обеспечивающего право на защиту в уголовном судопроизводстве». При разрешении ходатайства обвиняемого, заявленного в соответствии с частью 2 статьи 49 УПК РФ о допуске одного из близких родственников или иного лица в качестве защитника, суду следует не только проверять отсутствие обстоятельств, указанных в статье 72 УПК РФ, но и учитывать характер, особенности обвинения, а также согласие и возможность данного лица осуществлять в установленном законом порядке защиту прав и интересов обвиняемого и оказывать ему юридическую помощь при производстве по делу. В случае отказа в удовлетворении такого ходатайства решение суда должно быть мотивированным.

Справедливости ради, стоит отметить, что суд, как правило, удовлетворяет ходатайство обвиняемого о допуске близкого родственника к участию в деле в качестве защитника наряду с адвокатом, независимо от того есть юридическое образование или нет.

Однако, в судебной практике встречаются и отрицательные судебные решения, когда отсутствие юридического образования стало препятствием для допуска родственника в качестве общественного защитника

Судебная практика по делам о допуске близкого родственника к участию в уголовном деле в качестве защитника наряду с адвокатом (отрицательная)

• Кассационное определение Второго кассационного суда общей юрисдикции от 29.11.2022 N 77-4156/2022. Суд всесторонне изучил кандидатуру ФИО как потенциального защитника, ее профессиональные качества и пришел к мотивированному выводу о том, что данное лицо при отсутствии юридического образования, опыта практической деятельности в осуществлении защиты подсудимых по уголовному делу не способно оказать обвиняемому квалифицированную юридическую помощь. Оснований не согласиться с этим выводом у судебной коллегии не имеется. При этом суд кассационной инстанции отмечает, что в судах первой и апелляционной инстанций осужденный был обеспечен правовой помощью профессиональных защитников – адвокатов.
• Определение Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 30.06.2021 N 77-2767/2021. Согласно ч. 2 ст. 49 УПК РФ по определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. По смыслу данной нормы, принятие такого решения является правом суда и должно быть обоснованным, направленным на реализацию права на защиту. Суд первой инстанции, разрешая ходатайство подсудимого, исходил из того, что лицо, о допуске которого просил подсудимый, не имеет юридического образования и объективно не сможет осуществлять функции защитника в уголовном судопроизводстве.

Составление ходатайства о допуске родственника к участию в деле в качестве защитника наряду с адвокатом

И подсудимый (обвиняемый) и потенциальный защитник должны составить  соответствующее ходатайство и направить его в суд, который будет рассматривать уголовное дело . Установленной формы такого ходатайства законодательство не содержит. Оно пишется в произвольной форме, однако, для положительного результата его разрешения, необходимо учесть те положения закона, которые мы обсудили выше и указать их в ходатайстве: подтверждение родства с обвиняемым, наличие юридического образования либо опыта работы в правовой сфере.

Как правило, ходатайство потенциального защитника и ходатайство обвиняемого о его допуске в процесс похожи. В них содержатся следующие сведения:

• суд, который будет рассматривать уголовное дело;
• участники уголовного процесса (подсудимый, потерпевший, заинтересованные лица) ;
• номер уголовного дела;
• суть обвинения (кратко);
• сведения о кандидатуре защитника с указанием ФИО, степени родства, наличия образования;
• нормативно-правовое обоснование ходатайства (ст. 49 УПК РФ, Конституция РФ, Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 30.06.2015 N 29 «О практике применения судами законодательства, обеспечивающего право на защиту в уголовном судопроизводстве»);
• в просительной части ходатайства – просьба допустить к участию в уголовном деле защитника наряду с адвокатом.

В конце статьи вы найдете образец ходатайства о допуске родственника к участию в деле в качестве защитника наряду с адвокатом.

Рассмотрение ходатайства

Допуск родственника в качестве защитника не обязанность, а право суда, однако суд в своем решении должен мотивировать отказ в допуске конкретными фактическими обстоятельствами.

Разрешая ходатайство о допуске одного из близких родственников или иного лица в качестве защитника, суд в обязательном порядке проверяет отсутствие у него обстоятельств, исключающих участие в производстве по конкретному уголовному делу, к которым могут относиться факты предшествующего участия в расследовании уголовного дела в силу должностных обязанностей либо в качестве свидетеля, понятого и т.п., наличие родственных отношений с иными участниками судопроизводства либо с лицами, интересы которых противоречат интересам подсудимого, оказание им ранее юридической помощи. При этом УПК РФ не ограничивает числа обвиняемых, которых может защищать в суде один защитник. Он лишь оговаривает, что одно лицо не может защищать двух обвиняемых, интересы и позиция которых противоречат друг другу.

Статья 72 УПК РФ. Защитник не вправе участвовать в производстве по уголовному делу, если он:

1) ранее участвовал в производстве по данному уголовному делу в качестве судьи, прокурора, следователя, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя, помощника судьи, секретаря судебного заседания, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого;

2) является близким родственником или родственником судьи, прокурора, следователя, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя, помощника судьи, секретаря судебного заседания, принимавшего либо принимающего участие в производстве по данному уголовному делу, или лица, интересы которого противоречат интересам участника уголовного судопроизводства, заключившего с ним соглашение об оказании защиты;

3) оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам защищаемого им подозреваемого, обвиняемого либо представляемого им потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика.

Полномочия защитника после допуска к участию в уголовном деле

С момента допуска к участию в уголовном деле защитник, допущенный судом наряду с адвокатом, вправе осуществлять полномочия адвоката:

• иметь свидания с обвиняемым;
• знакомиться с материалами уголовного дела, делать копии дела;
• заявлять ходатайства и отводы;
• собирать и представлять доказательства по делу;
• привлекать специалистов;
• участвовать в разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй, кассационной и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора.

Статья 53 УПК РФ. С момента вступления в уголовное дело защитник вправе:

1) иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания;

2) собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи;

3) привлекать специалиста;

4) присутствовать при предъявлении обвинения;

5) участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника;

6) знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому;

7) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;

8) заявлять ходатайства и отводы;

9) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй, кассационной и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора;

10) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом;

11) использовать иные не запрещенные УПК РФ средства и способы защиты.

Следует иметь в виду, что поскольку в соответствии с УПК РФ один из близких родственников обвиняемого или другое лицо, о допуске которого в судебное заседание ходатайствует подсудимый, может осуществлять полномочия защитника только наряду с профессиональным адвокатом, отказ от последнего в обязательном порядке влечет за собой прекращение участия в деле и данного лица (за исключением производства у мирового судьи).

Проблема участия защитника наряду с адвокатом при рассмотрении уголовного дела в вышестоящих инстанциях и на стадии исполнения приговора

В случае допущения близкого родственника или иного лица в качестве защитника наряду с адвокатом, либо вместо адвоката, судом первой инстанции, оно наделяется всеми правами, присущими адвокатам в рамках рассмотрения уголовного дела, поэтому, в частности, имеет и право обжаловать решения суда в апелляционном, кассационном и надзорном порядке, а также  присутствовать при рассмотрении его жалоб данными судами. Это прямо следует из ст. 53 УПК РФ

Однако, на практике, «общественные» защитники сталкиваются с множеством препятствий в реализации своего права на защиту родственника преимущественно на стадии рассмотрения уголовного  дела вышестоящими инстанциями и на стадии исполнения обвинительного приговора.

В случае если вы, как защитник, столкнулись с такими трудностями в предоставлении юридической помощи вашему подзащитному следует руководствоваться позициями Конституционного суда РФ, Верховного суда РФ и положительной судебной практикой по спорам о признании незаконным действий по ограничению прав защитника и не допуском к участию в деле на стадии обжалования и исполнения приговора

Позиция Конституционного суда РФ

Определение Конституционного Суда РФ от 24.06.2008 N 453-О-О, Постановление Конституционного Суда РФ от 25 октября 2001N 14-П и от 26 декабря 2003 N 20-П, Определение Конституционного Суда РФ от 8 февраля 2007 года N 257-О-П, Определение Конституционного Суда РФ и от 21 февраля 2008 года N 118-О-О.

Конституция РФ определяет начальный, но не конечный момент осуществления обвиняемым права на помощь адвоката (защитника), а потому данное право должно обеспечиваться ему на всех стадиях уголовного процесса, в том числе при производстве в надзорной инстанции; сам по себе переход от одной процессуальной стадии к другой не может влечь за собой ограничение права на защиту; гарантии права на судебную защиту могут быть реализованы предоставлением осужденному, оправданному возможности поручать осуществление своей защиты избранным ими защитникам; это право не может быть поставлено в зависимость от усмотрения должностного лица или органа, в производстве которого находится уголовное дело; отказ суда в принятии надзорной жалобы, поданной от имени доверителя представителем осужденного, действующим по доверенности, должен быть обоснован ссылками на конкретные фактические обстоятельства, препятствующие данному лицу участвовать в производстве по уголовному делу.

Лицо, допущенное к участию в уголовном деле в качестве защитника, сохраняет свои уголовно-процессуальные права и обязанности на всех стадиях производства по делу (в том числе до тех пор, пока судом не будет принят отказ обвиняемого от данного защитника или суд не примет решение о его отводе). Это означает, что статус защитника в стадии надзорного производства не требует дополнительного подтверждения судом. Часть 1 статьи 402 УПК РФ прямо называет защитника в числе лиц, уполномоченных ходатайствовать о пересмотре вступившего в законную силу приговора.

Позиция Верховного суда РФ

Кассационное определение Судебной коллегии по административным делам Верховного Суда РФ от 29.08.2018 N 5-КГ18-74.

• Вывод суда 1 инстанции: Судебная коллегия по административным делам Московского городского суда указала, что положения пункта 51 статьи 5 УПК РФ, согласно которому под судебным разбирательством понимается судебное заседание судов первой, второй, кассационной и надзорной инстанций, не означают, что допущенный судом защитник, действующий на основании определения или постановления суда наряду с адвокатом, имеет право посещать осужденного в месте отбывания наказания для оказания ему юридической помощи. Участие лица, которое ранее было допущено судом в качестве защитника наряду с адвокатом, возможно лишь при рассмотрении уголовного дела судом, а не на стадии исполнения приговора. Поскольку с момента вступления в законную силу приговора суда прекратились полномочия защитника по осуществлению защиты по уголовному делу осужденного то свидание им может быть предоставлено исключительно на общих основаниях.
• Позиция Верховного суда РФ: в силу положений статьи 12 УПК РФ для получения юридической помощи осужденные могут пользоваться услугами адвокатов, а также иных лиц, имеющих право на оказание такой помощи. Сам по себе переход от одной процессуальной стадии к другой не может повлечь ограничение права на защиту. Статус защитника в стадии кассационного (а равно и надзорного) производства не требует дополнительного подтверждения судом. Статья 401.2 УПК РФ прямо называет защитника в числе лиц, уполномоченных ходатайствовать о пересмотре вступившего в законную силу приговора. Таким образом, положения УПК РФ не предполагают возможность оставления без рассмотрения кассационных (надзорных) жалоб, поданных лицом, которое не является адвокатом, но было допущено судом первой инстанции к участию в деле в качестве защитника.

Положительная судебная практика

Положительная судебная практика по спорам о признании незаконным действий по ограничению прав защитника и не допуском к участию в деле на стадии обжалования и исполнения приговора.

Решение Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 15.02.2019 N 2А-1225/2019~М-291/2019. Свидание между осужденным и родственником, являющимся одновременно защитником, именно в качестве такового, должны быть обусловлены оказанием таким защитником именно юридической помощи осужденному в судебном разбирательстве по уголовному делу на соответствующей стадии производства по нему (в том числе, на стадии исполнения приговора). Иной подход может свидетельствовать о злоупотреблении осужденным и его защитником своими правами на свидания друг с другом.

Результат: бездействие должностных лиц исправительной колонии по не представлению свиданий ФИО в качестве лица, оказывающего юридическую помощь, с осужденным. На колонию возложена обязанность не препятствовать в предоставлении свиданий с защитником без ограничения их числа, продолжительностью до 4 часов, а по заявлению осужденного — наедине, вне пределов слышимости 3х лиц и без применения технических средств прослушивания, до исчерпания всех предусмотренных действующим уголовно-процессуальным законодательством способов обжалования приговора а также всех вопросов, связанных с его исполнением приговора

Решение Ленинского районного суда Кирова от 22.08.2022  N 2а-4093/2022. Лицо, допущенное к участию в уголовном деле в качестве защитника, сохраняет свои уголовно-процессуальные права и обязанности на всех стадиях производства по делу, потому  отказ начальника ФКУ СИЗО в предоставлении свидания защитнику наедине и конфиденциально без ограничения времени с обвиняемым является незаконным. Доводы представителя ответчика (СИЗО) о том, что защитник судом было допущена только для участия в одном судебном заседании суд отвергает, как основанные на неверном толковании закона.

Решение Октябрьского районного суда города Саранска от 02.06.2023 N 2а-908/2023. Из системного анализа норм УПК РФ следует, что допущенный судом первой инстанции защитник, действующий на основании определения или постановления суда наряду с адвокатом, вправе посещать осужденного в исправительном учреждении для оказания последнему юридической помощи, поскольку соблюдение процессуальных принципов и гарантий прав осужденного должно обеспечиваться на любой стадии уголовного процесса, в том числе после вступления приговора суда в законную силу. При этом главным условием для реализации права защитника, допущенного по постановлению суда наряду с адвокатом, на посещение осужденного является наличие волеизъявления осужденного на защиту его прав и законных интересов таким защитником.  Цели оказания юридической помощи применительно к статье 89 УПК РФ шире цели защиты в уголовном процессе, потому что юридическая помощь осужденным может оказываться не только по уголовным делам, но также, среди прочего, по гражданским, административным делам.  При указанных обстоятельствах у начальника СИЗО отсутствовали законные основания для отказа защитника в допуске к осужденному.

Отрицательная судебная практика

Отрицательная судебная практика по спорам о признании незаконным действий по ограничению прав защитника и не допуском к участию в деле на стадии обжалования и исполнения приговора.

Апелляционное определение Верховного суда Республики Дагестан от 12.04.2022 N 2а-259/2022. В соответствии с УПК РФ для получения юридической помощи осужденные могут пользоваться услугами адвокатов, а также иных лиц, имеющих право на оказание такой помощи.  Данное положение распространяется и на осужденных к лишению свободы.  В Определении Конституционного Суда РФ от 29.09.2016 N 2258-О обращено внимание на необходимость установления воли лица, в отношении которого было возбуждено уголовное дело, на составление процессуальных документов.

Результат: ФИО, не являясь адвокатом, не имея юридического образования, просил предоставления свидания с осужденным наедине, вне пределов слышимости третьих лиц и без применения технических средств прослушивания, то есть тех прав, которые предоставлены исключительно адвокату. Из заявления защитника не указана конкретная цель предоставления свидания с осужденным. Доводы жалобы, что истец является защитником осужденного и имеет право беспрепятственного доступа к нему на всех стадиях судебного разбирательства, а потому не может быть ограничен в своих правах на свидания с подзащитным, суд признает необоснованными, сделанными при неверном толковании норм законодательства.

Ходатайство о допуске защитника